時間：2023-02-19 02:05:08
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇外匯管理條例，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
首先，新條例將加強對外匯資金流入與流出的管理，有助于將熱錢堵在國門之外。
熱錢流入與人民幣升值預(yù)期密切相關(guān)，熱錢流入我國的途徑多種多樣，大量的熱錢主要通過虛假貿(mào)易、外商直接投資（FDI）和地下錢莊等渠道進入我國。而虛假國際貿(mào)易、FDI披著合法的外衣，隱蔽性很強，因此，加強對國際收支中上述兩項的監(jiān)管對防范熱錢意義重大。熱錢通過虛假貿(mào)易進入國內(nèi)主要采用進出口偽報方法。研究發(fā)現(xiàn)，2005年匯率改革后進出口偽報急速上漲，規(guī)模越來越大，增速越來越快，其中以進口低報為主要形式。FDI是熱錢流入的另一重要形式，2008年上半年我國實際使用外商直接投資523.88億美元，同比增長45.6%，新批設(shè)立外商投資項目同比卻下降22.1%。雖有外資投資規(guī)模趨大的原因，但短期實際使用外資金額異常增長與投資項目下降的現(xiàn)象不排除有大量熱錢混入其中。
新條例明確要求經(jīng)常項目外匯收支應(yīng)具有真實、合法的交易基礎(chǔ)；并規(guī)范資本項目外匯收入結(jié)匯管理，要求資本項目外匯及結(jié)匯資金應(yīng)按照批準用途使用，增加對外匯資金非法流入、非法結(jié)匯、違反結(jié)匯資金流向管理等違法行為的處罰規(guī)定；還明確了外匯管理機關(guān)有權(quán)對資金流入流出進行監(jiān)督檢查及具體管理的職權(quán)和程序。因此，新條例的頒布實施對防范和打擊以套利套匯為主要目的的虛假貿(mào)易和虛假FDI具有重要意義。
其次，新條例在制度上強化了跨境資金流動監(jiān)測，有利于建立對熱錢流動的風險預(yù)警機制。
作為投機性很強的資本，熱錢尋求的是一國外匯管理法律、政策的漏洞和空隙，追求的是不同貨幣市場中的價差，特點是快進快出。舊條例自1996年1月29日實施并于1997年1月14日修訂。十多年來，隨著我國經(jīng)濟的快速發(fā)展和國際經(jīng)濟形勢的深刻變化，特別是2001年我國加入世界貿(mào)易組織，2005年人民幣實行匯率改革并確定了人民幣匯率的市場化取向后，我國進出口貿(mào)易總量和外匯儲備快速擴大，外匯管理面臨一些新情況、新問題，必須從制度上加以解決。尤其是在我國經(jīng)濟日益國際化、國際資金流動加快的情況下，需進一步完善跨境資金流動監(jiān)測體系，建立健全國際收支應(yīng)急保障制度，以有效防范風險，提高開放型經(jīng)濟水平。新條例在一定程度上彌補了對國際短期資本流動監(jiān)管的不足，有利于建立健全我國外匯監(jiān)管的風險預(yù)警機制。
再次，新條例規(guī)定了外匯監(jiān)管手段和措施，賦予外匯管理機關(guān)更多的外匯監(jiān)管權(quán)，有利于對熱錢實施全方位監(jiān)控。
近幾年熱錢之所以大量流入我國，與我國缺乏對熱錢的管制力度有關(guān)。改革開放以來，我國外匯管理體制改革不斷深化，人民幣經(jīng)常項目已分步實現(xiàn)了可兌換，資本項目可兌換程度逐步提高。外匯管理局已在很多環(huán)節(jié)逐漸放松了對資本項目的管制，特別是放寬了境內(nèi)機構(gòu)對外直接投資限制和逐步放寬對合格境外機構(gòu)投資者投資于境內(nèi)的限制。研究表明，人民幣資本項目可兌換的步伐一直在擴大，目前人民幣資本項目中的75%都已實現(xiàn)了可兌換，而相應(yīng)的監(jiān)控措施、方法卻相對滯后，監(jiān)管力度相對薄弱，這必然給國際熱錢提供可乘之機。
與舊條例相比較，新條例賦予外匯管理機關(guān)更多的外匯監(jiān)管權(quán)，有權(quán)依法對境內(nèi)居民的可疑外匯流向進行追查。例如，新條例明確規(guī)定外匯管理機關(guān)可全方位對跨境資金流動進行監(jiān)測；外匯管理機關(guān)依法履行職責時，有權(quán)進行現(xiàn)場檢查，進入涉嫌外匯違法行為發(fā)生場所調(diào)查取證，詢問有關(guān)當事人，查閱、復(fù)制有關(guān)交易單證、財務(wù)會計資料，封存可能被轉(zhuǎn)移、隱匿或者毀損的文件、資料，查詢與被調(diào)查外匯違法事件有關(guān)的單位和個人的賬戶（個人儲蓄存款賬戶除外），申請人民法院凍結(jié)或者查封涉案財產(chǎn)、重要證據(jù)等。同時，新條例增加了對資金非法流入、非法結(jié)匯、違反結(jié)匯資金流向管理、非法攜帶外匯出入境及非法介紹買賣外匯等違法行為的處罰規(guī)定。
通過建立和完善早期預(yù)警系統(tǒng)，建立外匯管理部門與有關(guān)部門、機構(gòu)的監(jiān)管信息通報機制，對跨境資本流動實施全方位監(jiān)控，新條例必將在防范和打擊國際熱錢，保持我國國民經(jīng)濟的穩(wěn)定發(fā)展，保持我國金融市場穩(wěn)定上發(fā)揮重要的積極作用。（摘自2008年8月8日《證券時報》作者系齊魯證券研究所高級分析師）
相 關(guān) 鏈 接
在對違反外匯管理行為的問題立案后，外匯局要求被查主體的相關(guān)負責人在規(guī)定時間內(nèi)配合進行調(diào)查筆錄和事實確認。但被查主體的負責人以各種借口逃避不來，找各種理由拒絕簽署事實確認書，影響辦案的進度。在進入涉嫌違反外匯管理行為發(fā)生場所調(diào)查取證，查閱復(fù)制相關(guān)文件材料時，被查主體采取多種非法手段逃避檢查，如篡改賬務(wù)憑證、不提供真實材料等，阻礙外匯執(zhí)法的準確性。
現(xiàn)行涉及違反外匯管理行為的法規(guī)規(guī)定制定較為模糊，給行政處罰工作帶來不確定性。比如業(yè)務(wù)部門移交預(yù)期貨款逾期未注銷案件，按照匯發(fā)（2008）56號文件規(guī)定：外匯局對企業(yè)預(yù)付貨款的登記和注銷登記情況進行監(jiān)督檢查。企業(yè)未按照通知規(guī)定辦理預(yù)付貨款注銷手續(xù)的，應(yīng)按照《中華人民共和國外匯管理條例》相關(guān)規(guī)定進行處罰。而《條例》中對違反外匯登記管理規(guī)定的統(tǒng)一制定了對機構(gòu)可以處30萬元以下的罰款。未按照違規(guī)金額的大小，違法行為危害后果的輕重，詳細規(guī)定罰款具體標準。行政處罰裁量權(quán)自由度過高，容易出現(xiàn)同一種違法事實卻有不同的處理結(jié)果，影響行政執(zhí)法的公正性。
在對企業(yè)違反外匯管理行為立案后，一些企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)以支持地方經(jīng)濟發(fā)展的借口開始找地方政府出面干預(yù)，以從輕不從重的理由找法律法規(guī)減少處罰等等。由于被查主體多為進出口企業(yè)、外商投資企業(yè)、當?shù)卣攸c扶持企業(yè)，這些地方政府的干預(yù)嚴重擾亂了外匯執(zhí)法秩序。加之行政處罰金額范圍區(qū)間過寬，缺乏統(tǒng)一判定標準，導(dǎo)致行政處罰金額初始判定較高，執(zhí)行金額卻為最低檔的情況時有發(fā)生。
外匯行政處罰工作中的相關(guān)建議：
1．完善外匯法律法規(guī)。一是結(jié)合外匯業(yè)務(wù)實際情況，根據(jù)不同違規(guī)行為，制定較為詳細的移交資料清單，規(guī)范移交標準，程序化檢查移交工作。二是以《外匯管理條例》為主線，對于規(guī)章、規(guī)范性文件與《條例》不協(xié)調(diào)的有關(guān)條文進行修改、補充、完善，使外匯管理法規(guī)上下貫穿一致；進一步細化外匯管理法律規(guī)章，增強法規(guī)的可操作性。
2．明確行政處罰標準。一是統(tǒng)一違法外匯管理行為的處罰標準。例如匯發(fā)（2003）40號文件規(guī)定：對進出口收付匯逾期未核銷行為，應(yīng)當逐筆處罰。單筆處罰的標準為每5000美元處以1000元人民幣的罰款。這種細化的處罰標準，使得行政處罰執(zhí)行過程中有章可循。二是細化《外匯管理條例》中的處罰標準，對自由裁量彈性進行分檔和設(shè)限。把違法程度分為若干檔次，對每一檔違法行為的情節(jié)和后果作出描述，每一檔設(shè)定一類處罰標準，使裁量項目準確清晰。例如可以按照違法金額的大小制定處罰標準，假設(shè)為1％－3％，檢查部門可根據(jù)具體情況選擇違法金額1％的處罰下限或3％的處罰上限，縮小處罰裁定空間。
3．加強檢查培訓(xùn)力度。建議一方面加強對外匯檢查人員的培訓(xùn)力度，對新上崗人員采取強制性培訓(xùn)措施，掌握基本檢查技能，知曉基本檢查制度，培訓(xùn)合格方可從事外匯檢查工作。另一面針對性開展外匯檢查技能學(xué)習(xí)，組織外匯檢查人員進行模擬辦案訓(xùn)練、應(yīng)急案件訓(xùn)練、現(xiàn)場調(diào)查訓(xùn)練等等，努力營造濃厚的檢查學(xué)習(xí)，全面提高外匯檢查人員依法行政的能力。通過系列培訓(xùn)檢查人員要確保取證事實清楚，處罰依據(jù)準確，切實防范外匯執(zhí)法風險，對查實的違規(guī)行為，依法嚴肅處理。通過嚴厲打擊外匯違法行為，擴大外匯執(zhí)法警示效應(yīng)，有效促進涉外主體增強依法經(jīng)營意識，切實維護良好的外匯收支秩序。
4．開展異地交叉檢查。建議省局加大異地交叉檢查力度，減少人情干擾。在檢查部署中，即統(tǒng)一檢查方案，統(tǒng)一檢查內(nèi)容，統(tǒng)一定性標準，統(tǒng)一處罰尺度。上級局外匯檢查部門負責交叉檢查人員的統(tǒng)籌調(diào)配，制定檢查方案，組織、督導(dǎo)和協(xié)調(diào)檢查工作，審核檢查報告，制定統(tǒng)一的違規(guī)行為處罰尺度，督促違規(guī)行為管轄地外匯局嚴格執(zhí)法。例如今年對建行的外匯業(yè)務(wù)合規(guī)性檢查，由省局根據(jù)違規(guī)問題統(tǒng)一制定處罰標準，有效地避免了方方面面的干擾，有效地幫助轄區(qū)外匯局擺脫檢查多、處理少、處罰難的困局。（本文作者：王娟單位：中國人民銀行長治市中心支行）
【關(guān)鍵詞】基層外匯 檢查防范
一、“五個轉(zhuǎn)變”對基層外匯檢查工作提出的新要求
（一）外匯檢查工作思路要從事前監(jiān)管向事后管理轉(zhuǎn)變
在我國外匯儲備超過三萬億美元的背景下，外匯管理工作思路已經(jīng)從“寬進嚴出”轉(zhuǎn)變?yōu)椤熬夤芾怼?。傳統(tǒng)的檢查思路已經(jīng)不適應(yīng)實際工作的需要。從重審批轉(zhuǎn)變?yōu)橹乇O(jiān)測預(yù)警分析，從重事前監(jiān)管轉(zhuǎn)變?yōu)橹厥潞蠊芾磉@一思想的提出，改變了過去過分注重對市場準入行為和經(jīng)營行為的事前審批和監(jiān)管，強化了對各種經(jīng)濟行為運行過程的監(jiān)管。對外匯市場行為的檢查監(jiān)督也從合規(guī)性檢查為主向外匯行為定性檢查轉(zhuǎn)變、從以結(jié)售匯環(huán)節(jié)為主檢查向外匯資金流轉(zhuǎn)全過程監(jiān)督檢查轉(zhuǎn)變，從直接現(xiàn)場檢查為主到非現(xiàn)場檢查為主轉(zhuǎn)變。
（二）外匯檢查工作對象要從行為監(jiān)管向主體監(jiān)管轉(zhuǎn)變
隨著我國經(jīng)濟的高速發(fā)展，涉匯經(jīng)濟主體和業(yè)務(wù)量逐漸增多，以行為監(jiān)管為對象的外匯檢查方式難以滿足外匯管理的要求。外匯檢查工作對象從行為監(jiān)管向主體監(jiān)管轉(zhuǎn)變，開創(chuàng)新型監(jiān)管模式。
（三）外匯檢查工作原則要從有罪假設(shè)向無罪假設(shè)轉(zhuǎn)變
現(xiàn)行的外匯檢查方式是常規(guī)化的現(xiàn)場檢查，是從事前逐筆審核、排查經(jīng)濟主體外匯收支真實性的角度出發(fā)，既是“有罪假設(shè)”。從有罪假設(shè)向無罪假設(shè)這一外匯檢查工作原則的提出，體現(xiàn)了以人為本的理念。也就是要求外匯檢查工作是事后核查、重點舉證查處違法違規(guī)經(jīng)濟主體。
（四）外匯檢查工作政策要從正面清單向重負面清單轉(zhuǎn)變
傳統(tǒng)的外匯管理政策是規(guī)定涉匯主體能做什么，限制了涉匯主體的活動范圍，不利于涉匯主體的創(chuàng)新。從正面清單向負面清單的轉(zhuǎn)變，體現(xiàn)了外匯管理與服務(wù)并重，鼓勵涉匯主體創(chuàng)新。調(diào)整外匯檢查工作政策符合這一原則對于促進外匯工作依法行政、合理行使管理權(quán)，特別是正確行使自由裁量權(quán)來說，都是非常重要的，符合市場經(jīng)濟發(fā)展規(guī)律，真正尊重人民的主體地位，發(fā)揮市場主體首創(chuàng)精神。
二、當前基層外匯檢查工作中面臨的問題與困難
（一）法規(guī)不完善使得基層外匯檢查工作風險增加
目前外匯管理政策法規(guī)具有“多、雜、散、快”的特點，針對各種外匯違法違規(guī)問題或定性有余，定量不足；或分散在多個法規(guī)中，表述不全；或就事論事，前瞻性欠佳。使得基層外匯管理檢查工作風險增加。如《外匯管理條例》中對于自由裁量權(quán)規(guī)定過于寬泛，具體責任細化不夠，缺乏跟蹤指導(dǎo)監(jiān)督機制；再如有關(guān)外商利潤處置政策法規(guī)存在真空地帶，約束了對外商利潤處置檢查工作的開展。
（二）人員不足使得基層外匯檢查工作力度減弱
從目前的情況看，基層外匯局還處于忙于完成上級局布置的常規(guī)性檢查任務(wù)階段，對立足于本地實際情況的外匯檢查工作開展不夠，這種現(xiàn)狀與外匯檢查工作所要實現(xiàn)的目標極不相稱。主要原因在于基層外匯局工作人員普遍較少，檢查人員多由業(yè)務(wù)崗位人員兼職。業(yè)務(wù)崗位人員面面俱到的工作方式，使得專業(yè)檢查能力不強，減弱了基層外匯檢查工作力度。
（三）能力欠缺使得基層外匯檢查工作成效降低
銀行支付工具的創(chuàng)新和社會經(jīng)濟的發(fā)展，使得涉外資金交割行為更加隱蔽、涉外業(yè)務(wù)數(shù)據(jù)越來越大，面對這種情況，基層外匯檢查使用傳統(tǒng)的檢查方法將不可持續(xù)，必定要求我們采用新的檢查方法通過對各種外匯數(shù)據(jù)進行抽取、加工、綜合和邏輯判斷，得到檢查的重點，在檢查中做到有的放矢。這對基層外匯檢查人員所掌握的知識和能力提出更高的要求，但目前基層外匯檢查工作人員顯然離這一要求還有距離。非現(xiàn)場監(jiān)測分析能力薄弱，知識陳舊，檢查手段不能有效提升，使得基層外匯檢查工作由于知識和能力欠缺成效降低。
三、“五個轉(zhuǎn)變”指導(dǎo)下完善基層外匯檢查工作的建議
（一）完善外匯政策法規(guī)以明確基層外匯檢查的權(quán)限
認真梳理、修訂和細化外匯管理相關(guān)法規(guī)及規(guī)范性文件，圍繞《外匯管理條例》和檢查工作實際情況，開展對現(xiàn)行外匯檢查制度的補充和完善工作。例如就《外匯管理條例》第七章出臺外匯處罰工作指引，統(tǒng)一處罰標準；修訂、完善和補充與《辦案程序》相配套的制度，以形成一個覆蓋面廣、層次清晰、具有可操作性的內(nèi)部控制體系。
（二）整合外匯監(jiān)管系統(tǒng)以提高非現(xiàn)場數(shù)據(jù)分析能力
規(guī)范數(shù)據(jù)源頭，實施所有外匯收支全部經(jīng)過賬戶核算的規(guī)定，直接從銀行國際業(yè)務(wù)系統(tǒng)提取外匯交易數(shù)據(jù)，保障涉匯主體外匯收支的準確性和全面性。整合外匯局內(nèi)部數(shù)據(jù)系統(tǒng)，統(tǒng)一采集口徑，數(shù)據(jù)標準化、交易附言可比化，實現(xiàn)外匯交易的關(guān)聯(lián)分析。
（三）提高外匯檢查能力以適應(yīng)監(jiān)管對象轉(zhuǎn)變?yōu)橹黧w
通過集中專業(yè)培訓(xùn)、交流檢查經(jīng)驗等方式，加強檢查隊伍外匯知識和檢查技能培訓(xùn)，提高隊伍對非現(xiàn)場監(jiān)管系統(tǒng)的運用能力，提升其外匯檢查能力，以適應(yīng)監(jiān)管對象由行為轉(zhuǎn)變?yōu)橹黧w。要不斷借鑒發(fā)達國家和地區(qū)檢查的先進經(jīng)驗，建立全國外匯交易共享數(shù)據(jù)中心。增強主體監(jiān)管的全面性。
（四）建立多方信息共享以拓寬非現(xiàn)場檢查線索來源
1、外匯，就是外國貨幣或以外國貨幣表示的能用于國際結(jié)算的支付手段。我國1996年頒布的《外匯管理條例》第三條對外匯的具體內(nèi)容作出如下規(guī)定：外匯是指：
2、外國貨幣。包括紙幣、鑄幣。
3、外幣支付憑證。包括票據(jù)、銀行的付款憑證、郵政儲蓄憑證等。
4、外幣有價證券。包括政府債券、公司債券、股票等。
5、特別提款權(quán)、歐洲貨幣單位。
6、其他外幣計值的資產(chǎn)。
（來源：文章屋網(wǎng) ）
第二條本規(guī)定下列用語含義：
"進、出境人員"系指進境、出境的境內(nèi)居民和非居民（包括外國人、華僑及港澳臺同胞）；
"銀行"系指經(jīng)國家外匯管理局批準開辦外匯業(yè)務(wù)的國有商業(yè)銀行及分支行和其他商業(yè)銀行及分支行；
"當天多次往返"系指當天內(nèi)進境或出境超過一次；
"短期內(nèi)多次往返"系指15天內(nèi)進境或出境超過一次。
第三條進出境人員攜帶下列數(shù)額外幣現(xiàn)鈔進境應(yīng)向海關(guān)申報：
一、非居民攜帶外幣現(xiàn)鈔折合5,000美元以上者；
二、居民攜帶外幣現(xiàn)鈔折合2,000美元以上者。
當天多次及短期內(nèi)多次往返者除外。
第四條有本次入境申報數(shù)額記錄的出境人員攜帶外幣現(xiàn)鈔出境，凡不超過其數(shù)額的，不需申領(lǐng)"攜帶外匯出境許可證"（以下簡稱"攜帶證"），海關(guān)憑其本次入境時的外匯申報數(shù)額記錄查驗放行。
第五條無本次入境申報數(shù)額記錄的出境人員攜帶外幣現(xiàn)鈔、外幣支付憑證出境，按以下數(shù)額查驗放行：
一、居民攜出金額折合2,000美元以內(nèi)（含2,000美元）、非居民攜出金額折合5,000美元以內(nèi)(含5,000美元)的，不需申領(lǐng)"攜帶證"海關(guān)準予放行。當天多次往返及短期內(nèi)多次往返者除外。
二、居民攜出金額折合2,000美元以上至4,000美元（含4,000美元）、非居民攜出金額折合5,000美元以上至10,000美元（含10,000美元）的，應(yīng)向銀行申領(lǐng)"攜帶證"。出境時，海關(guān)憑"攜帶證"放行。
三、居民攜出金額折合4,000美元以上、非居民攜出金額折合10,000美元以上的，須向當?shù)赝鈪R管理局申請核準，銀行憑核準文件簽發(fā)"攜帶證"。出境時，海關(guān)憑"攜帶證"放行。
四、對本條第三款項下出境人員攜帶外幣現(xiàn)鈔、外幣支付憑證出境的申請，外匯管理機關(guān)應(yīng)當審核其真實性，如確屬經(jīng)常項目下支付的需要，應(yīng)當予以核準。
第六條"當天多次往返"及"短期內(nèi)多次往返"旅客按以下規(guī)定查驗放行：
一、當天多次往返旅客，攜帶外匯入境須向海關(guān)申報，出境時海關(guān)憑本次入境時的申報數(shù)額記錄或銀行簽發(fā)的"攜帶證"放行。
二、短期內(nèi)多次往返旅客攜帶外幣現(xiàn)鈔折合1,000美元以上者，入境時須向海關(guān)申報，出境時海關(guān)憑本次入境時的申報數(shù)額記錄放行；如無申報記錄或銀行簽發(fā)的"攜帶證"，可攜帶外幣現(xiàn)鈔折合1,000美元出境，超出1,000美元的，海關(guān)不予放行。
第七條出境人員攜帶境外的外幣有價證券出境，比照對帶出外幣現(xiàn)鈔的規(guī)定辦理，超過規(guī)定數(shù)額的外幣有價證券須報外匯管理機關(guān)核準，海關(guān)憑核準件放行。
第八條"攜帶證"應(yīng)同時蓋有"國家外匯管理局攜帶外匯出境核準章"和"銀行攜帶外匯出境專用章"，并自簽發(fā)之日起30天內(nèi)一次使用有效。
第九條"攜帶證"一式三聯(lián)。第一聯(lián)由簽發(fā)銀行存查；第二聯(lián)由簽發(fā)銀行按季交當?shù)赝鈪R管理部門存查；第三聯(lián)由攜帶外匯出境人員交海關(guān)驗存。
第十條銀行在簽發(fā)"攜帶證"的同時，應(yīng)按照《國際收支統(tǒng)計申報辦法》的規(guī)定要求其客戶填報相應(yīng)的國際收支統(tǒng)計申報單。
第十一條銀行應(yīng)在每季度終了10日內(nèi)將簽發(fā)"攜帶證"的情況報當?shù)赝鈪R管理部門核查。
2000年12月8日，最高人民法院施行了《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》（法釋〔2000〕44號）（以下簡稱《解釋》）。現(xiàn)將《解釋》轉(zhuǎn)發(fā)給你們，請遵照執(zhí)行，并就相關(guān)問題明確如下：
一、根據(jù)《解釋》規(guī)定，違規(guī)對外擔保合同為無效合同。違規(guī)對外擔保合同包括實質(zhì)性違規(guī)和程序性違規(guī)。實質(zhì)性違規(guī)指擔保人的對外擔保行為應(yīng)當經(jīng)外匯局批準，但擔保人在簽訂擔保合同前未經(jīng)批準的。程序性違規(guī)指擔保人的擔保行為已經(jīng)外匯局批準或無需批準，但在提供對外擔保后，未按規(guī)定到外匯局辦理對外擔保登記手續(xù)的對外擔保合同。
二、根據(jù)《解釋》第七條及第八條、《境內(nèi)機構(gòu)對外擔保管理辦法》及其實施細則以及其他相關(guān)外匯管理規(guī)定，無效對外擔保合同擔保人對外履約，按以下原則辦理：
（一）已經(jīng)法院、仲裁機構(gòu)判決或裁定的：擔保人在對外履約時，擔保人需持有管轄權(quán)人民法院或仲裁機構(gòu)的生效判決和裁定以及現(xiàn)有外匯管理法規(guī)規(guī)定的有效憑證和文件，向所在地外匯管理分局申請對外履約，外匯管理分局應(yīng)按照人民法院或仲裁機構(gòu)的裁定和判決金額核準履約。
（二）擔保人與債權(quán)人未經(jīng)人民法院或仲裁機構(gòu)裁定而自行達成協(xié)議的：擔保人在對外履約時，應(yīng)當按照相關(guān)外匯管理規(guī)定，持有效憑證和文件向所在地外匯管理分局申請。其中，主合同有效而對外擔保合同無效的，擔保人對外履行民事責任的金額不得超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一；主合同無效導(dǎo)致對外擔保合同無效而擔保人有過錯的，擔保人對外履行民事責任的金額不得超過債務(wù)人不能清償部分的三分之一。
（三）各分局應(yīng)按月將所核準的轄區(qū)內(nèi)無效對外擔保合同項下對外履約情況報總局資本項目管理司備案。
三、對外無效對外擔保合同，擔保人對外履行擔保責任前，外匯局應(yīng)當根據(jù)《外匯管理條例》、《境內(nèi)機構(gòu)對外擔保管理辦法》及其實施細則的相關(guān)規(guī)定，對擔保人進行處罰。
四、本通知所稱債務(wù)人不能清償部分，是指債務(wù)人不能按照對外擔保合同所依據(jù)的主合同的規(guī)定，應(yīng)當對外清償?shù)膫鶆?wù)本金、利息、罰息和其他相關(guān)費用。
五、本通知自之日起施行。本通知下發(fā)前相關(guān)規(guī)定中與本通知相抵觸的，以本通知為準。本通知施行之日前的違規(guī)對外擔保合同，按下列原則處理：
（一）外匯局不再為違規(guī)對外擔保合同補辦對外擔保登記。其中外匯局已經(jīng)受理但尚未辦理對外擔保補登記手續(xù)的，一律不予補辦對外擔保登記。擔保人需依法對外承擔責任的，按本通知規(guī)定辦理。
關(guān)鍵詞：非銀行金融機構(gòu)；外匯；監(jiān)管
Abstract：Since the financial system reform is deepening, nonbanking financial institutions in China develop quickly. But there are still many problems existing in the foreign exchange operations in nonbanking financial institutions. This article talks about the improvement of supervision in nonbanking financial institutions' foreign exchange operation.
Key Words：nonbanking financial institutions，oreign exchange，supervision
中圖分類號： F830文獻標識碼：B文章編號：1674-2265（2010）12-0034-03
非銀行金融機構(gòu)主要包括存款類機構(gòu)（如企業(yè)集團財務(wù)公司、汽車金融公司），證券類機構(gòu)（如證券公司、基金管理公司、信托公司），保險類機構(gòu)以及其他類機構(gòu)（如金融租賃公司等）。作為我國金融體系的有機組成部分，非銀行金融機構(gòu)經(jīng)營方式靈活、業(yè)務(wù)種類繁多、服務(wù)范圍廣泛，在外匯資金融通方面發(fā)揮著重要作用。但與此同時，我國非銀行金融機構(gòu)發(fā)展時間普遍較短，相關(guān)法制建設(shè)滯后，行業(yè)自律管理尚不健全，隱藏的外匯風險不容忽視。因此，加強對非銀行金融機構(gòu)外匯業(yè)務(wù)的監(jiān)管十分必要。
一、 非銀行金融機構(gòu)外匯業(yè)務(wù)監(jiān)管現(xiàn)狀
（一）非銀行金融機構(gòu)外匯業(yè)務(wù)經(jīng)營范疇
根據(jù)《非銀行金融機構(gòu)外匯業(yè)務(wù)管理規(guī)定》，非銀行金融機構(gòu)可以經(jīng)營外匯信托存款、外匯信托放款等16種外匯業(yè)務(wù)。保險公司外匯業(yè)務(wù)主要包括外匯保險業(yè)務(wù)和自身外匯收支業(yè)務(wù)。證券公司外匯業(yè)務(wù)包括外幣有價證券的經(jīng)紀業(yè)務(wù)、外幣資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)、外匯同業(yè)拆借業(yè)務(wù)等，其中，絕大多數(shù)證券公司以外幣有價證券的經(jīng)紀業(yè)務(wù)（即B股經(jīng)紀業(yè)務(wù)）為主。自1992年B股市場建立后，境內(nèi)外投資者通過境內(nèi)證券公司，以美元（上海）和港元（深圳）計價交易境內(nèi)公司股票。企業(yè)集團財務(wù)公司可以開展即期結(jié)售匯業(yè)務(wù)。
（二）現(xiàn)行的外匯監(jiān)管法規(guī)和監(jiān)管現(xiàn)狀
目前，對非銀行金融機構(gòu)外匯業(yè)務(wù)管理的法規(guī)依據(jù)主要有2008年修訂并頒布的《中華人民共和國外匯管理條例》、1993年頒布的《非銀行金融機構(gòu)外匯業(yè)務(wù)管理規(guī)定》以及補充規(guī)定、《保險外匯業(yè)務(wù)管理暫行規(guī)定》（2002年）、《保險業(yè)務(wù)外匯管理操作規(guī)程》（2003年）、《保險外匯資金境外運用管理辦法》等。在分業(yè)監(jiān)管的模式下，我國對非銀行金融機構(gòu)外匯業(yè)務(wù)監(jiān)管的職責，分別由外管局、銀監(jiān)會、保監(jiān)會和證監(jiān)會行使?？傮w來說，外匯管理部門對非銀行金融機構(gòu)的外匯管理主要包括相關(guān)外匯業(yè)務(wù)市場準入管理、開展外匯業(yè)務(wù)所涉及到的賬戶及匯兌管理等方面。
二、非銀行金融機構(gòu)外匯業(yè)務(wù)監(jiān)管中存在的問題
（一）金融業(yè)綜合經(jīng)營給非銀行金融機構(gòu)外匯業(yè)務(wù)監(jiān)管帶來了挑戰(zhàn)
始于1994年的金融分業(yè)經(jīng)營分業(yè)監(jiān)管體制，有效抑制了國內(nèi)轉(zhuǎn)軌時期不成熟金融市場運行機制中的內(nèi)在風險，但從長期看，金融體系發(fā)展遵循市場化規(guī)律，因而具有綜合經(jīng)營的趨勢。目前，中國金融業(yè)綜合經(jīng)營發(fā)展已經(jīng)具備了一定的基礎(chǔ)，銀、證、保在相關(guān)業(yè)務(wù)領(lǐng)域的融合都有了較大進展。
在綜合經(jīng)營的條件下，仍是分業(yè)監(jiān)管模式，市場準入、合規(guī)性監(jiān)管、風險性監(jiān)管的職責被割裂行使，形成了多頭監(jiān)管和監(jiān)管空白并存的局面，降低了監(jiān)管效率。目前，外匯局要求中資金融機構(gòu)報送外匯資產(chǎn)負債表，即包括證券、保險在內(nèi)的非銀行金融機構(gòu)及其分支機構(gòu)均應(yīng)及時、準確、完整報送。此外，在《中華人民共和國外匯管理條例》中，要求向外匯局報送客戶的外匯收支及賬戶變動情況，但是，向外管部門報送的報表資料僅僅是一些簡單的統(tǒng)計數(shù)據(jù)和外匯賬戶備案情況。由于經(jīng)營風險和外匯收支風險不能截然分離，靠這些業(yè)務(wù)信息進行日常監(jiān)管，很難了解到外匯業(yè)務(wù)的經(jīng)營狀況，更談不上達到防控風險、維護穩(wěn)定的金融監(jiān)管目標。
（二）現(xiàn)行監(jiān)管體制約束了非銀行金融機構(gòu)外匯業(yè)務(wù)的正常發(fā)展
一是由于我國經(jīng)濟發(fā)展規(guī)模和國際收支形勢發(fā)生了很大變化，一些外匯管理政策已經(jīng)滯后于形勢的發(fā)展。很多政策制定的背景是當時外匯資源稀缺，目的是防止逃匯、套匯。這些政策，一方面對外匯資金運用限制過嚴，滯后于新業(yè)務(wù)、新產(chǎn)品的市場需要，難以跟上外匯金融創(chuàng)新的步伐；另一方面難以識別、防范異常資金跨境流動，不能完全滿足監(jiān)測、預(yù)警的需要。
二是法律法規(guī)缺失且相關(guān)條款界定不明確，無法對非銀行金融機構(gòu)進行有效管理。只有保險行業(yè)在2002年了《保險外匯業(yè)務(wù)管理暫行規(guī)定》、2003年了《保險業(yè)務(wù)外匯管理操作規(guī)程》等。而對證券、信托投資公司等非銀行金融機構(gòu)，迄今未專門的外匯管理規(guī)定，一般只是通過發(fā)出部門文件的形式對其業(yè)務(wù)進行管理，如：《國家外匯管理局關(guān)于基金管理公司和證券公司境外證券投資外匯管理有關(guān)問題的通知》。外管局在進行外匯業(yè)務(wù)管理時，只能將這些文件作為辦理依據(jù)。比如：在為證券公司辦理外匯業(yè)務(wù)準入時，所依據(jù)的是：《關(guān)于下發(fā)和的補充規(guī)定的通知》、《關(guān)于調(diào)整非銀行金融機構(gòu)經(jīng)營外匯業(yè)務(wù)范圍的通知》。
（三）外匯監(jiān)管部門對非銀行金融機構(gòu)的監(jiān)管投入較少
由于監(jiān)管能力受到相應(yīng)的資源約束以及非銀行金融機構(gòu)外匯業(yè)務(wù)相對較少，外匯監(jiān)管部門習(xí)慣于將監(jiān)管力量更多地投入在銀行類金融機構(gòu)上，對非銀行金融機構(gòu)較少顧及。對非銀行金融機構(gòu)非現(xiàn)場監(jiān)管不到位，導(dǎo)致監(jiān)管部門不能識別和判斷其外匯業(yè)務(wù)經(jīng)營中的風險，也不能分析其業(yè)務(wù)的各項經(jīng)營指標，從而無法全方位監(jiān)測跨境資金的流動并實施預(yù)警。
三、構(gòu)建高效的非銀行金融機構(gòu)外匯業(yè)務(wù)監(jiān)管體系
從微觀經(jīng)濟學(xué)“效用理論”的一般原理出發(fā)，金融監(jiān)管所追求的兩個目標是金融穩(wěn)定（S）和金融效率（E）。在其他成本不變的情況下，為了取得相同程度的金融穩(wěn)定和金融效率，所需支付的成本是一定的，即兩目標的相對價格不變，所以金融監(jiān)管的效用函數(shù)為U=U（s， e）①。同時，由于一國的金融監(jiān)管能力受到相應(yīng)的資源約束，因而這些資源約束將在經(jīng)濟模型上反映為監(jiān)管預(yù)算線。這里，我們使用簡單的效用模型假設(shè)，假定金融監(jiān)管的預(yù)算約束線符合一般商品預(yù)算線的性質(zhì)，即B＝PsS+PeE。顯而易見，追求效用最大化的金融監(jiān)管就是在既定的預(yù)算約束下，在兩個基本目標之間進行權(quán)衡，以實現(xiàn)金融監(jiān)管的最優(yōu)化（見圖1）。
依據(jù)上述基本模型，經(jīng)過靜態(tài)比較分析，我們可以得出以下結(jié)論：一是非銀行金融機構(gòu)外匯業(yè)務(wù)發(fā)展的原則應(yīng)是在監(jiān)管水平約束下的適度推進；二是追求效用最大化的非銀行金融機構(gòu)外匯監(jiān)管，就是在既定的預(yù)算約束下，在穩(wěn)定和效率之間進行權(quán)衡，以實現(xiàn)監(jiān)管的最優(yōu)化。就當前我國的實際情況而言，銀、證、保分業(yè)監(jiān)管框架形成時間不久，短期內(nèi)將各監(jiān)管職能再統(tǒng)一到一個機構(gòu)下不太現(xiàn)實。在這種情況下，借鑒美國監(jiān)管模式，采取功能型與機構(gòu)型監(jiān)管相結(jié)合，建立外匯局牽頭的類傘形監(jiān)管框架比較切合實際（見圖2）。
（一）全面梳理相關(guān)法規(guī)，加強法制建設(shè)
一是根據(jù)現(xiàn)行非銀行金融機構(gòu)外匯業(yè)務(wù)實際發(fā)展狀況和監(jiān)管當局的監(jiān)管能力和水平，修訂完善《非銀行金融機構(gòu)外匯業(yè)務(wù)管理規(guī)定》，制定對非銀行金融機構(gòu)外匯業(yè)務(wù)管理的原則框架。二是對已出臺非銀行金融機構(gòu)外匯業(yè)務(wù)管理的相關(guān)政策法規(guī)進行全面清理整合，細化操作措施，明確違規(guī)罰則。三是廣泛征集法律層面、銀行業(yè)金融機構(gòu)層面、非銀行金融機構(gòu)層面以及相關(guān)監(jiān)管層等多方人士的意見，針對不同類型非銀行金融機構(gòu)外匯業(yè)務(wù)運作特點，制定專門的監(jiān)管法規(guī)制度。尤其應(yīng)加快出臺證券、信托公司等機構(gòu)外匯業(yè)務(wù)管理辦法，加強對其外匯收支的合規(guī)性監(jiān)管。四是在上述外匯業(yè)務(wù)法規(guī)制定的過程中，應(yīng)明確相關(guān)行業(yè)監(jiān)管方與外匯局的職責劃分，同時也應(yīng)明確外匯局各分支局的監(jiān)管內(nèi)容和重點，以利于其對同級非銀行金融機構(gòu)進行監(jiān)管。
（二）構(gòu)建現(xiàn)場與非現(xiàn)場檢查相結(jié)合的全方位監(jiān)管體系
對非銀行金融機構(gòu)的監(jiān)管內(nèi)容，應(yīng)全面反映其外匯資金的來源和運用情況，主要包括非銀行金融機構(gòu)的外匯資本金數(shù)額、代客業(yè)務(wù)種類和規(guī)模、自有外匯資金投資種類和規(guī)模、購匯支付規(guī)模及用途等。非銀行金融機構(gòu)定期將上述信息數(shù)據(jù)以報表的形式報送所在地外匯局，并將非銀行金融機構(gòu)賬戶收支納入“國家外匯管理賬戶系統(tǒng)”進行管理。監(jiān)管人員對非銀行金融機構(gòu)報送的監(jiān)管報表和業(yè)務(wù)數(shù)據(jù)進行采集、整合、分析，通過建立預(yù)警指標，排查異常交易主體和行為。盡快出臺非現(xiàn)場監(jiān)管操作規(guī)程，重點對風險狀況進行持續(xù)監(jiān)控和動態(tài)分析，及時預(yù)警，并相機采取監(jiān)管措施。注重非現(xiàn)場監(jiān)管與現(xiàn)場監(jiān)管的有機結(jié)合，現(xiàn)場監(jiān)管充分利用非現(xiàn)場監(jiān)管的數(shù)據(jù)資源，同時，通過現(xiàn)場監(jiān)管，對非現(xiàn)場監(jiān)管中發(fā)現(xiàn)的問題進行跟蹤監(jiān)測，進而分析問題的根源，對外匯形勢進行研判和預(yù)警。
（三）建立健全非銀行金融機構(gòu)自律機制
建立非銀行金融機構(gòu)外匯業(yè)務(wù)內(nèi)部控制的評價標準，督促完善內(nèi)控管理，切實提高內(nèi)控機制的功效，為實施有效外部監(jiān)管奠定良好基礎(chǔ)。
（四）建立外匯監(jiān)管聯(lián)席會議制度
由外匯局牽頭召集保監(jiān)、證監(jiān)、銀監(jiān)等監(jiān)管機構(gòu)，研究證券、保險等非銀行金融機構(gòu)監(jiān)管中涉及國際收支平衡、系統(tǒng)性風險等重大問題。
（五）對非銀行金融機構(gòu)執(zhí)行外匯管理政策的情況進行考核
參照《銀行執(zhí)行外匯管理規(guī)定情況考核辦法》，對所有開辦外匯業(yè)務(wù)的非銀行金融機構(gòu)制定考核辦法。考核內(nèi)容包括業(yè)務(wù)合規(guī)、數(shù)據(jù)質(zhì)量、內(nèi)控內(nèi)管和其他四個大項；考核辦法應(yīng)涵蓋差錯記錄、證據(jù)保全、差錯確認、考核扣分、匯總評級等方面；考核結(jié)果將影響到該機構(gòu)的市場準入等方面。
注：
①沿用效用理論的一般原理，我們假定，金融監(jiān)管所追求的兩個主要目標（即金融穩(wěn)定和金融效率）的關(guān)系符合一般商品性質(zhì)，U=U（s, e）滿足一般效用函數(shù)。
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在“倒爺”這種極賦時代特征名詞中，其倒賣清單中，“外匯”是重要一項。不過時至今日，中國政府對“外匯”的態(tài)度也由早期的鼓勵企業(yè)“出口創(chuàng)匯”，為國家薄弱的外匯儲備做貢獻，發(fā)展到現(xiàn)在不再執(zhí)行強制結(jié)售匯，且對從非正常渠道洶涌流入的“熱錢”時刻警惕。
幾年前，啟動的人民幣匯率形成機制改革，使得企業(yè)和個人持有和使用外匯更加便利，與此同時，外匯管理方面加快從重點管外匯流出轉(zhuǎn)為流出入均衡管理，逐步建立起資本流動雙向均衡管理的制度框架。在2008年新修訂的《外匯管理條例》確立了均衡監(jiān)管思路，并在行政法規(guī)層面明確取消了強制結(jié)售匯制度。
2008年國際金融危機之后，管理跨境資本流動，應(yīng)對“熱錢”流入成為新興經(jīng)濟體共同的課題。
而近期主要發(fā)達國際的貨幣寬松政策導(dǎo)致的資本外溢情況尤重。新興市場國家相對穩(wěn)定的經(jīng)濟環(huán)境，正成為國際逐利資本大量流入的主要區(qū)域。
外管局曾分析稱，2013年還存在熱錢大量流入的可能。而此前的《2012年中國跨境資金流動監(jiān)測報告》亦指出，2013年，我國跨境資金凈流入規(guī)模反彈和雙向變動的內(nèi)外部因素依然存在，有效管理跨境資金流動風險將面臨越來越大的挑戰(zhàn)。
“央行是流入國內(nèi)的外匯唯一的買家，這使得央行需要靠發(fā)行基礎(chǔ)貨幣來不斷對沖流入的外匯，在央行調(diào)高存款準備金率的主要影響因素中，對沖外匯占款是重要一個。”央行研究局一位人士曾這樣談到外匯占款與貨幣政策調(diào)控之間的關(guān)系。
如果說央行是“熱錢”的最終消化者，那么外管局就是“熱錢”的首道攔截大壩。外管局圍堵“熱錢”的“利器”包括對商業(yè)銀行外匯業(yè)務(wù)的監(jiān)管政策、技術(shù)性排查和統(tǒng)計監(jiān)測機制，與商務(wù)部、海關(guān)總署以及公安部門的聯(lián)手也成為打擊熱錢的必要手段。
監(jiān)管層對引導(dǎo)境外資本有序進入中國市場也在不斷嘗試，日前證監(jiān)會進一步擴大了RQFII試點，增加投資額度并擴大參與機構(gòu)范圍，放寬投資比例限制，增加了RQFII申請和投資運作便利性，繼續(xù)加快審批，完善監(jiān)管制度，吸引長期資金進入，促進資本市場穩(wěn)定發(fā)展。
對外擔保沒有一個統(tǒng)一的定義,通常是參照《境內(nèi)機構(gòu)對外擔保管理辦法》和相關(guān)行政規(guī)章中對外擔保的概念,即:是指擔保人根據(jù)《中華人民共和國擔保法》、《中華人民共和國物權(quán)法》以及相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定,以保證、抵押或者質(zhì)押等形式,向境外機構(gòu)(擔保受益人)承諾,當債務(wù)人未按照合同約定履行義務(wù)時,由擔保人履行義務(wù)或者由受益人依照《中華人民共和國擔保法》、《中華人民共和國物權(quán)法》的規(guī)定,將抵押物、質(zhì)物折價拍賣、變賣的價款優(yōu)先受償?shù)男袨椤?/p>
對外擔保形成的債務(wù)在性質(zhì)上屬于或有外債,因此,對外擔保在國家外匯管制的體系中列入外債管理的范疇。在這個概念中的擔保人不包括境內(nèi)自然人,受益人不包括境外自然人,債務(wù)人不包括境內(nèi)外的自然人。從1996年《境內(nèi)機構(gòu)對外擔保管理辦法》至今,中國的外匯管制進行了許多適應(yīng)市場經(jīng)濟建設(shè)的改革,但對于個人相關(guān)的對外擔保,目前仍然沒有實質(zhì)性突破。對外擔保根據(jù)主債務(wù)的性質(zhì),又分為融資性對外擔保和非融資性對外擔保,外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)中的對外擔保,屬于非融資性對外擔保。在外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的過程中,擔保人通常是賣方自己或是金融機構(gòu),被擔保人(債務(wù)人)是賣方,受益人是外國投資者。
二、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)中涉外擔保的重要性
在企業(yè)并購過程中,由于企業(yè)信息的完整性和真實性很難得到完全保證(涉外并購更是如此),收購方一般都會在并購時采取一些防范措施來保障其利益不受損害,其中普遍的防范措施是保留款(尾款)的設(shè)置,即一部分并購款要在并購?fù)瓿珊笠欢螘r間才能支付。通常選擇2年的期間,因為潛在的民事債務(wù)和風險超過2年沒有出現(xiàn),債權(quán)人會因喪失訴訟時效而無法向目標公司或并購方主張權(quán)利。
但是在外資并購內(nèi)資企業(yè)時,在這種設(shè)置尾款的方式缺乏可行性,其主要原因在于國家對外資并購內(nèi)資企業(yè)的特殊管制,根據(jù)關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定,外國投資者并購內(nèi)資企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè),外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東,或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價。對特殊情況需要延長的,需要審批機關(guān)批準。由于所有并購款要在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)后3個月內(nèi)付清,這使得并購方無法通過設(shè)置尾款或拉長付款時間的方式來控制并購中的風險。在此情形下,設(shè)置擔保措施就是并購方在風險出現(xiàn)時最為有效的救濟手段。
三、對外擔保的外匯管制措施
國家在對外擔保上的外匯管理措施主要體現(xiàn)在三個方面。
(一)對外擔保核準。設(shè)置對外擔保需要經(jīng)過外匯管理部門的核準,國家外匯管理局對境內(nèi)機構(gòu)提供對外擔保實行余額管理或者逐筆核準的管理方式,對境內(nèi)銀行提供融資性對外擔保實行余額管理,對非銀行金融機構(gòu)和企業(yè)提供對外擔保以逐筆核準為主,具備一定條件的可以實行余額管理。需要指出的是,擔保人為自身合法的對外債務(wù)或其他對外付款義務(wù)提供對外抵押、質(zhì)押,無需逐筆向外匯管理部門申請核準。
(二)對外擔保登記。出具對外擔保后擔保人需要向外匯管理部門進行對外擔保的登記,其中非銀行金融機構(gòu)和企業(yè)應(yīng)在對外擔保合同簽約后15日內(nèi),到所在地外匯局辦理對外擔保逐筆登記手續(xù)。
(三)對外擔保履約核準。非銀行金融機構(gòu)和企業(yè)發(fā)生對外擔保履約,須向所在地外匯局逐筆申請核準,其辦理對外擔保履約時可以購匯。銀行提供融資性和非融資性對外擔保,若發(fā)生對外履約,可自行辦理對外擔保履約項下對外支付。
四、違規(guī)對外擔保的法律后果
(一)行政處罰措施。目前涉及違規(guī)擔保的行政處罰的法律依據(jù)主要有《境內(nèi)機構(gòu)對外擔保管理辦法實施細則》和《外匯管理條例》,但兩者之間有一些差別?！毒硟?nèi)機構(gòu)對外擔保管理辦法實施細則》的行政處罰措施包括警告、通報批評、暫停或者撤銷擔保人對外擔保業(yè)務(wù)的處罰;并處以10萬元以上50萬元以下的罰款。但2008年頒布的《外匯管理條例》只有警告和罰款措施,且罰款調(diào)整為違法金額的30%。根據(jù)《外匯管理條例》,違法金額越大,罰款的金額越高,只有比例上限,沒有具體數(shù)額的上限,違規(guī)擔保的違法成本大大上升。
(二)違規(guī)對外擔保的民事法律后果。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第6條規(guī)定,未經(jīng)批準或登記的對外擔保合同無效。對無效擔保合同處理的原則為:主合同有效而擔保合同無效,債權(quán)人無過錯的,擔保人與債務(wù)人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟損失,承擔連帶賠償責任;債權(quán)人、擔保人有過錯的,擔保人承擔民事責任的部分,不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一。主合同無效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效,擔保人無過錯的,擔保人不承擔民事責任;擔保人有過錯的,擔保人承擔民事責任的部分,不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的三分之一。
五、外資并購中對外擔保的法律障礙
(一)擔保人資格障礙。根據(jù)國家外匯管理局《關(guān)于境內(nèi)機構(gòu)對外擔保管理問題的通知》(以下簡稱《通知》)在外資并購過程中,為賣方(債務(wù)人)提供擔保的可以是賣方自己,也可以是第三方(如賣方關(guān)聯(lián)企業(yè)或金融機構(gòu))提供擔保。擔保人為自身合法對外債務(wù)或其他對外付款義務(wù)提供對外抵押、質(zhì)押等,不受對外擔保相關(guān)資格條件的限制,不需要納入指標管理或向外匯局申請逐筆核準。但第三方為賣方提供擔保時,有一定的資格限制:如果擔保人為企業(yè)時,該企業(yè)和賣方必須有特殊關(guān)系,即賣方必須是擔保人在境內(nèi)外設(shè)立、持股或間接持股的企業(yè)。且其凈資產(chǎn)與總資產(chǎn)的比例原則上不低于15%,外匯局為企業(yè)核定的余額指標或逐筆核準的對外擔保余額不得超過其凈資產(chǎn)的50%。
(二)賣方作為被擔保人的資格障礙。根據(jù)《通知》規(guī)定,作為被擔保人的賣方凈資產(chǎn)數(shù)額應(yīng)當為正值。且被擔保人最近三年內(nèi)至少有一年實現(xiàn)盈利。如被擔保人從事資源開發(fā)類等長期項目的,則最近五年內(nèi)至少有一年實現(xiàn)盈利。被擔保人成立后不滿三年(一般企業(yè))或五年(資源開發(fā)類企業(yè))的,無盈利強制性要求。也就是資不抵債的企業(yè)或者連續(xù)三年不盈利的企業(yè)在外資并購時,無法采取第三方擔保的措施。
(三)個人擔保和擔保個人的限制。由于許多內(nèi)資企業(yè)的股東是個人,所以外資并購中的賣方也可能是個人,個人賣方能否通過抵押或質(zhì)押自有的財產(chǎn)來提供擔保,或個人賣方能否尋求第三方為其做在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中的義務(wù)做擔保?這涉及到個人賣方作為被擔保人的資格問題。此外,在外國投資者并購過程中,外國投資者往往要求被并購公司的實際控制人為賣方在潛在義務(wù)做擔保,但個人能否作為擔保人為賣方向外國投資者提供擔保?有些人認為,個人提供的涉外擔保不適用針對國內(nèi)機構(gòu)提供涉外擔保所制定的行政法規(guī),因此不需要經(jīng)過審批和登記。此觀點甚至得到了一些法官的認同。雖然中國為個人提供涉外擔保留下了余地,但是外管局還沒有準備好接受此類申請。根據(jù)個人外匯管理辦法的實施細則,在一定限額以內(nèi)的個人涉外擔保將會一步步得到認可,相關(guān)的細節(jié)性規(guī)定也將相繼制定。但是由于目前這些規(guī)定還未出臺,外管局沒有強制性的義務(wù)給予此類擔保行政許可。因此,如果賣方是個人,或者個人為賣方提供擔保,那么外資并購交易無法使用擔保的方式。
六、外資并購內(nèi)資過程中可行的擔保措施
通過對對外擔保的外匯管制措施以及對外擔保中的法律障礙的分析,我們可以找到以下可行的外資并購內(nèi)資中的擔保措施。
(一)銀行保函。銀行保函在法律性質(zhì)上屬于第三方擔保。普通的對外擔保通常要求擔保方向外管部門進行申請批準或登記,外國投資很難確保擔保人按照中國外匯管制的法律法規(guī)辦理相關(guān)的批準和登記手續(xù)。而銀行保函是銀行的一項經(jīng)營業(yè)務(wù),一般不用擔心違規(guī)問題。此外,銀行的信譽要高于一般的保證人,因此,銀行擔保是國外投資者的第一選擇。然而,銀行簽發(fā)保函總是要求申請人(在外資并購的情形下為賣方)交存一定的保證金。如果賣方資金短缺,銀行不會簽發(fā)履約保證金。那外國投資者有什么辦法可以幫助賣方獲得銀行保函呢?外國投資這可以分期支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款,賣方在收到第一期轉(zhuǎn)讓款后及向銀行申請保函,外國投資者收到保函后支付余款。
(二)關(guān)聯(lián)公司擔保。關(guān)聯(lián)公司擔保在性質(zhì)上屬于第三方擔保,可以是保證、抵押或質(zhì)押。除了有擔保業(yè)務(wù)的銀行和非銀行金融機構(gòu)外,只有賣方的母公司、股東、間接持股的公司才可以向并購中的賣方提供對外擔保,與賣方?jīng)]有這層關(guān)聯(lián)關(guān)系的公司不能為賣方向外國投資者提供擔保,這是國家對第三方對外擔保設(shè)置的一個資格限制。
(三)自有資產(chǎn)抵鉀、質(zhì)鉀。正由于國家對第三方擔保的資格限制,以及對賣方作為被擔保人資格的限制,賣方將自有的資產(chǎn)進行抵押、質(zhì)押是最為簡便的方法。根據(jù)《通知》規(guī)定,擔保人為自身合法對外債務(wù)或其他對外付款義務(wù)提供對外抵押、質(zhì)押等,不受對外擔保相關(guān)資格條件的限制,不需要納入指標管理或向外匯局申請逐筆核準,但應(yīng)到所在地外匯局辦理對外擔保定期備案或逐筆登記。若發(fā)生對外擔保履約,非銀行金融機構(gòu)和企業(yè)應(yīng)向外匯局申請逐筆核準。也就是說,在外資并過內(nèi)資過程中,賣方用自身的資產(chǎn)進行抵押或質(zhì)押的擔保方式,政府干預(yù)的最少。但如果賣方?jīng)]有可供抵押、質(zhì)押的資產(chǎn),如何處理?外國投資者可以設(shè)計轉(zhuǎn)讓款支付方式,及外國投資者先支付部分轉(zhuǎn)讓款,賣方收到該款項后開立大額存單,并將該存單質(zhì)押給外國投資者作為擔保。外國投資在辦理好存單質(zhì)押登記后,再支付余款。
七、對外擔保的替代措施
對外擔保需要通過擔保核準,登記,履約核準,對擔保人和被擔保人有一定的資格限定,對擔保合同和主合同有一定的形式要求。外資并購內(nèi)資過程中涉及的對外擔保在形式上不一定像普通擔保案件那樣清晰,如主合同可能是賣方的陳述和保證條款,也可能是股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中有賣方的義務(wù)條款,而擔保合同可能就是一個擔保條款,不會像普通擔保合同那樣明確所擔保的主債權(quán)金額,擔保范圍,擔保期限。因此在實踐中,對外擔保的申請人的申請材料不一定符合外管局的申請文件要求,從而導(dǎo)致審批或登記失敗,從而使股權(quán)轉(zhuǎn)讓出現(xiàn)不可控因素。
【關(guān)鍵詞】境外投資；項目審批；企業(yè)審批；外匯審批；國資審批
當前我國對境內(nèi)企業(yè)境外投資行政審批的內(nèi)容范圍，主要包括境外投資項目審批、境外投資企業(yè)審批、境外投資外匯審批、及境外投資國資審批四個方面，對應(yīng)的政府主管部門分別為國家發(fā)展改革委員會和省級政府投資主管部門、金融行業(yè)主管部門及商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門、國家外匯管理局及其分支機構(gòu)、中央和地方國有資產(chǎn)主管部門。本文對有關(guān)主要規(guī)定概述如下：
一、境外投資項目審批
（一）境外投資項目審批適用規(guī)則
根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于投資體制改革的決定》（國發(fā)[2004]20號）、《國務(wù)院對確需保留的行政審批項目設(shè)定行政許可的決定》（國務(wù)院令412號）、《政府核準的投資項目目錄（2014年本）》（國發(fā)[2014]53號），國家發(fā)展改革委員會（下稱“國家發(fā)改委”）制定了《境外投資項目核準和備案管理辦法》（國家發(fā)改委2014年9號令，2014年12月27日國家發(fā)改委20號令修改，簡稱“境外項目管理辦法”），對境外投資項目作出詳細規(guī)定，當前仍在有效執(zhí)行中。
2016年4月13日，國家發(fā)改委網(wǎng)站《國家發(fā)展改革委關(guān)于修訂《境外投資項目核準和備案管理辦法》的決定（公開征求意見稿）》，至5月13日公開征求意見已經(jīng)結(jié)束，截止本文成稿之日，該項修訂尚未正式和生效執(zhí)行。
（二）境外投資項目審批的執(zhí)行
境外投資項目審批，由國家發(fā)改委及省級政府投資主管部門依據(jù)當前有效的《境外投資項目核準和備案管理辦法》負責執(zhí)行，該辦法主要內(nèi)容包括如下幾個方面：
1、適用范圍
境外項目管理辦法適用于中華人民共和國境內(nèi)各類法人（以下簡稱“投資主體”）以新建、并購、參股、增資和注資等方式進行的境外投資項目，以及投資主體以提供融資或擔保等方式通過其境外企業(yè)或機構(gòu)實施的境外投資項目。
境外項目管理辦法所稱境外投資項目是指投資主體通過投入貨幣、有價證券、實物、知識產(chǎn)權(quán)或技術(shù)、股權(quán)、債權(quán)等資產(chǎn)和權(quán)益或提供擔保，獲得境外所有權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)及其他相關(guān)權(quán)益的活動。
投資主體在境外投資參股或設(shè)立股權(quán)投資基金，適用該辦法。投資主體在香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)實施的投資項目，參照該辦法執(zhí)行。投資主體在臺灣地區(qū)實施的投資項目，參照該辦法規(guī)定另行制定具體管理辦法。
2、核準和備案機關(guān)及權(quán)限
涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的境外投資項目，由國家發(fā)展改革委核準。其中，中方投資額20億美元及以上的，由國家發(fā)展改革委提出審核意見報國務(wù)院核準（注：2016年4月該辦法修訂征求意見稿中擬取消中方投資額20億美元需報國務(wù)院核準的規(guī)定）。敏感國家和地區(qū)包括：未建交和受國際制裁的國家，發(fā)生戰(zhàn)爭、內(nèi)亂等國家和地區(qū)。敏感行業(yè)包括：基礎(chǔ)電信運營，跨境水資源開發(fā)利用，大規(guī)模土地開發(fā)，輸電干線、電網(wǎng)，新聞傳媒等行業(yè)。
前段規(guī)定之外的境外投資項目實行備案管理。其中，中央管理企業(yè)實施的境外投資項目、地方企業(yè)實施的中方投資額3億美元及以上境外投資項目，由國家發(fā)展改革委備案；地方企業(yè)實施的中方投資額3億美元以下境外投資項目，由各省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市和新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團等省級政府投資主管部門備案。
中方投資額是指投資主體為境外投資項目投入的貨幣、有價證券、實物、知識產(chǎn)權(quán)或技術(shù)、股權(quán)、債權(quán)等資產(chǎn)和權(quán)益或提供擔保的總額。對于境外投資項目前期工作周期長、所需前期費用（包括履約保證金、保函手續(xù)費、中介服務(wù)費、資源勘探費等）規(guī)模較大的，根據(jù)現(xiàn)行外匯管理規(guī)定的需要，投資主體可參照該辦法規(guī)定對項目前期費用申請核準或備案。經(jīng)核準或備案的項目前期費用計入項目中方投資額。
中方投資額3億美元及以上的境外收購或競標項目，投資主體在對外開展實質(zhì)性工作之前，應(yīng)向國家發(fā)展改革委報送項目信息報告。國家發(fā)展改革委收到項目信息報告后，對符合國家境外投資政策的項目，在7個工作日內(nèi)出具確認函（注：2016年4月該辦法修訂征求意見稿中擬將“確認函”修訂為“收悉函”）。項目信息報告格式文本由國家發(fā)展改革委。
辦法所稱對外開展實質(zhì)性工作，境外收購項目是指對外簽署約束性協(xié)議、提出約束性報價及向?qū)Ψ絿一虻貐^(qū)政府審查部門提出申請，境外競標項目是指對外正式投標。
由于國家發(fā)改委確認函需在對外開展實質(zhì)性工作之前獲得，因而該等確認函在業(yè)內(nèi)被稱為“路條”。當前辦法中，國家發(fā)改委對是否出具“確認函”有較大的自由裁量權(quán)且對同一個境外投資標的一般只向一家境內(nèi)投資主體出具確認函。2016年4月該辦法修訂征求意見稿中擬將“確認函”修訂為“收悉函”，業(yè)界解讀，意即無需“確認”，只需“收悉”即可，并且對同一個境外投資標的不再限定有競爭性的境內(nèi)投資主體數(shù)量，體現(xiàn)政府進一步簡政放權(quán)和不限制企業(yè)自主經(jīng)營決策的監(jiān)管導(dǎo)向。
3、核準程序及條件
由國家發(fā)展改革委核準或由國家發(fā)展改革委提出審核意見報國務(wù)院核準（注：2016年4月該辦法修訂征求意見稿中擬將“或由國家發(fā)展改革委提出審核意見報國務(wù)院核準”刪除）的境外投資項目，地方企業(yè)直接向所在地的省級政府發(fā)展改革部門提交項目申請報告，由省級政府發(fā)展改革部門提出審核意見后報送國家發(fā)展改革委（注：2016年4月該辦法修訂征求意見稿中擬將“提出審核意見后”刪除，意即只需省級政府發(fā)展改革部門報送國家發(fā)展改革委即可、而無需再提出審核意見）；中央管理企業(yè)由集團公司或總公司向國家發(fā)展改革委報送項目申請報告。
向國家發(fā)展改革委報送的項目申請報告主要包括項目名稱、投資主體情況、項目必要性分析、背景及投資環(huán)境情況、項目實施內(nèi)容、投融資方案、風險分析等內(nèi)容。項目申請報告示范大綱由國家發(fā)展改革委。項目申請報告應(yīng)附以下附件：（一）公司董事會決議或相關(guān)的出資決議；（二）投資主體及外方資產(chǎn)、經(jīng)營和資信情況的文件；（三）銀行出具的融資意向書（注：2016年4月該辦法修訂征求意見稿中擬將“（三）銀行出具的融資意向書”刪除）；（四）以有價證券、實物、知識產(chǎn)權(quán)或技術(shù)、股權(quán)、債權(quán)等資產(chǎn)權(quán)益出資的，按資產(chǎn)權(quán)益的評估價值或公允價值核定出資額，并應(yīng)提交具備相應(yīng)資質(zhì)的會計師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機構(gòu)等中介機構(gòu)出具的審計報告、資產(chǎn)評估報告及有權(quán)機構(gòu)的確認函，或其他可證明有關(guān)資產(chǎn)權(quán)益價值的第三方文件；（五）投標、并購或合資合作項目，應(yīng)提交中外方簽署的意向書或框架協(xié)議等文件。
對于項目申請報告及附件不齊全或內(nèi)容不符合規(guī)定要求的，國家發(fā)展改革委在5個工作日內(nèi)一次性告知申報單位予以補正。
涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的境外投資項目，國家發(fā)展改革委在受理項目申請報告之日起3個工作日內(nèi)征求有關(guān)部門意見，有關(guān)部門應(yīng)當自收到征求意見函之日起7個工作日內(nèi)出具書面意見。
國家發(fā)展改革委在受理項目申請報告后，若確有必要，應(yīng)在5個工作日內(nèi)委托有資質(zhì)的咨詢機構(gòu)進行評估。接受委托的咨詢機構(gòu)在規(guī)定時限內(nèi)提出評估報告，并對評估結(jié)論承擔責任。評估時限原則上不超過40個工作日。評估費用由國家發(fā)展改革委承擔，咨詢機構(gòu)及其工作人員不得收取申報單位或投資主體的任何費用。
國家發(fā)展改革委自受理項目申請報告之日起，對于符合核準條件的境外投資項目在20個工作日內(nèi)完成核準，或提出審核意見報國務(wù)院核準（注：2016年4月該辦法修訂征求意見稿中擬將“或提出審核意見報國務(wù)院核準”刪除）。如20個工作日不能做出核準決定或提出審核意見的，由國家發(fā)展改革委負責人批準延長10個工作日，并將延長期限的理由告知申報單位。前款規(guī)定的核準期限，不包括委托咨詢機構(gòu)評估的時間。
國家發(fā)展改革委對核準的項目將向申報單位出具書面核準文件；對不予核準的項目，將以書面決定的方式通知申報單位并說明理由，投資主體享有依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的權(quán)利。
國家發(fā)展改革委核準項目的條件為：（一）符合國家法律法規(guī)和產(chǎn)業(yè)政策、境外投資政策；（二）符合互利共贏、共同發(fā)展的原則，不危害國家、安全和公共利益，不違反我國締結(jié)或參加的國際條約；（三）符合國家資本項目管理相關(guān)規(guī)定；（四）投資主體具備相應(yīng)的投資實力。
4、備案程序及條件
屬于國家發(fā)展改革委備案的項目，地方企業(yè)應(yīng)填報境外投資項目備案申請表并附有關(guān)附件，直接提交所在地的省級政府發(fā)展改革部門，由省級政府發(fā)展改革部門報送國家發(fā)展改革委；中央管理企業(yè)由集團公司或總公司向國家發(fā)展改革委報送備案申請表及有關(guān)附件。境外投資項目備案申請表格式文本及附件要求由國家發(fā)展改革委。
對于備案申請表及附件不齊全或內(nèi)容不符合規(guī)定要求的，國家發(fā)展改革委在5個工作日內(nèi)一次性告知申報單位予以補正。
國家發(fā)展改革委在受理備案申請表之日起7個工作日內(nèi)，對符合備案條件的境外投資項目出具備案通知書。對不予備案的境外投資項目，國家發(fā)展改革委將以書面決定的方式通知申報單位并說明理由，投資主體享有依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的權(quán)利。
國家發(fā)展改革委對申請備案的境外投資項目，主要從是否屬于備案管理范圍，是否符合相關(guān)法律法規(guī)、產(chǎn)業(yè)政策和境外投資政策，是否符合國家資本項目管理相關(guān)規(guī)定，是否危害國家、安全、公共利益，以及投資主體是否具備相應(yīng)投資實力等進行審核。
屬于地方發(fā)展改革部門備案的項目，按各地方發(fā)展改革部門的程序進行備案。
5、核準和備案后的變更
對于已經(jīng)核準或備案的境外投資項目，如出現(xiàn)下列情況之一的，應(yīng)按照本辦法規(guī)定向國家發(fā)展改革委申請變更：（一）項目規(guī)模和主要內(nèi)容發(fā)生變化；（二）投資主體或股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生變化；（三）中方投資額超過原核準或備案的20%及以上。
6、核準和備案文件效力
投資主體憑核準文件或備案通知書，依法辦理外匯、海關(guān)、出入境管理和稅收等相關(guān)手續(xù)。對于未按規(guī)定權(quán)限和程序核準或者備案的項目，有關(guān)部門不得辦理相關(guān)手續(xù)，金融機構(gòu)不得發(fā)放貸款。
投資主體實施需國家發(fā)展改革委核準或備案的境外投資項目，在對外簽署具有最終法律約束效力的文件前，應(yīng)當取得國家發(fā)展改革委出具的核準文件或備案通知書；或可在簽署的文件中明確生效條件為依法取得國家發(fā)展改革委出具的核準文件或備案通知書。
核準文件和備案通知書規(guī)定有效期，其中建設(shè)類項目核準文件和備案通知書有效期二年，其他項目核準文件和備案通知書有效期一年。在有效期內(nèi)投資主體未能完成辦理相關(guān)手續(xù)的，應(yīng)在有效期屆滿前30個工作日內(nèi)申請延長有效期。
二、境外投資企業(yè)審批
（一）境外投資企業(yè)審批適用規(guī)則
在當前我國的金融行業(yè)監(jiān)管法律中，包括《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》（2006年修正）、《證券投資基金法》（2012年修正）、《證券法》（2014年修正）、《保險法》（2014年修正），對金融行業(yè)企業(yè)境外投資企業(yè)審批均分別有所規(guī)定。
根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于投資體制改革的決定》（國發(fā)[2004]20號）、《國務(wù)院對確需保留的行政審批項目設(shè)定行政許可的決定》（國務(wù)院令412號），商務(wù)部制定了《境外投資管理辦法》（商務(wù)部令2014年第3號），對非金融企業(yè)境外投資企業(yè)審批作出詳細規(guī)定，當前仍在有效執(zhí)行中。
（二）金融企業(yè)境外投資企業(yè)審批的執(zhí)行
國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)依照銀行業(yè)監(jiān)督管理法有關(guān)規(guī)定，對經(jīng)其批準在境外設(shè)立的金融機構(gòu)以及該法規(guī)定的金融機構(gòu)在境外的業(yè)務(wù)活動實施監(jiān)督管理。
在中華人民共和國境內(nèi)募集投資境外證券的基金，以及合格境外投資者在境內(nèi)進行證券投資，應(yīng)當經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準，具體辦法由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)會同國務(wù)院有關(guān)部門規(guī)定，報國務(wù)院批準。
證券公司在境外設(shè)立、收購或者參股證券經(jīng)營機構(gòu)，必須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準。
保險公司在中華人民共和國境外設(shè)立子公司、分支機構(gòu)、代表機構(gòu)，應(yīng)當經(jīng)國務(wù)院保險監(jiān)督管理機構(gòu)批準。
從前述法律條文規(guī)定來看，我國金融企業(yè)境外投資企業(yè)，需分別獲得各自行業(yè)主管部門中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會、中國證券業(yè)監(jiān)督管理委員會、中國保險業(yè)監(jiān)督管理委員會的批準。
我國金融行業(yè)企業(yè)接受各自行業(yè)主管部門的高度監(jiān)管，境外投資企業(yè)監(jiān)管審批只是各金融企業(yè)接受的眾多監(jiān)管審批之一，因而本文對金融企業(yè)境外投資企業(yè)的審批執(zhí)行不再作進一步詳細介紹。
（三）非金融企業(yè)境外投資企業(yè)審批的執(zhí)行
非金融企業(yè)境外投資企業(yè)審批，由商務(wù)部及省級商務(wù)主管部門依據(jù)當前有效的《境外投資管理辦法》負責執(zhí)行，該辦法主要內(nèi)容包括如下幾個方面：
1、適用范圍
該辦法的適用范圍，為在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的企業(yè)通過新設(shè)、并購及其他方式在境外擁有非金融企業(yè)或取得既有非金融企業(yè)所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)及其他權(quán)益的行為。企業(yè)赴香港、澳門、臺灣地區(qū)投資參照本辦法執(zhí)行。事業(yè)單位法人開展境外投資、企業(yè)在境外設(shè)立分支機構(gòu)參照本辦法執(zhí)行。
2、主管機關(guān)及權(quán)限
該辦法規(guī)定的境外投資主管部門，是商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門。省級商務(wù)主管部門是指各省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市及新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團商務(wù)主管部門。
商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門按照企業(yè)境外投資的不同情形，分別實行備案和核準管理。企業(yè)境外投資涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的，實行核準管理。企業(yè)其他情形的境外投資，實行備案管理。
實行核準管理的國家是指與中華人民共和國未建交的國家、受聯(lián)合國制裁的國家。必要時，商務(wù)部可另行公布其他實行核準管理的國家和地區(qū)的名單。實行核準管理的行業(yè)是指涉及出口中華人民共和國限制出口的產(chǎn)品和技術(shù)的行業(yè)、影響一國（地區(qū)）以上利益的行業(yè)。
商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門通過“境外投資管理系統(tǒng)”（以下簡稱“管理系統(tǒng)”）對企業(yè)境外投資進行管理，并向獲得備案或核準的企業(yè)頒發(fā)《企業(yè)境外投資證書》（以下簡稱《證書》，樣式見該辦法附件1）。《證書》由商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門分別印制并蓋章，實行統(tǒng)一編碼管理。《證書》是企業(yè)境外投資獲得備案或核準的憑證，按照境外投資最終目的地頒發(fā)。
3、備案程序及條件
對屬于備案情形的境外投資，中央企業(yè)報商務(wù)部備案；地方企業(yè)報所在地省級商務(wù)主管部門備案。中央企業(yè)和地方企業(yè)通過“管理系統(tǒng)”按要求填寫并打印《境外投資備案表》（以下簡稱《備案表》，樣式見該辦法附件2），加蓋印章后，連同企業(yè)營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件分別報商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門備案。
《備案表》填寫如實、完整、符合法定形式，且企業(yè)在《備案表》中聲明其境外投資無該辦法第四條所列情形的，商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門應(yīng)當自收到《備案表》之日起3個工作日內(nèi)予以備案并頒發(fā)《證書》。企業(yè)不如實、完整填報《備案表》的，商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門不予備案。
該辦法第四條規(guī)定為，企業(yè)境外投資不得有以下情形：（一）危害中華人民共和國國家、安全和社會公共利益，或違反中華人民共和國法律法規(guī)；（二）損害中華人民共和國與有關(guān)國家（地區(qū)）關(guān)系；（三）違反中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約、協(xié)定；（四）出口中華人民共和國禁止出口的產(chǎn)品和技術(shù)。
4、核準程序及條件
對屬于核準情形的境外投資，中央企業(yè)向商務(wù)部提出申請，地方企業(yè)通過所在地省級商務(wù)主管部門向商務(wù)部提出申請。
企業(yè)申請境外投資核準需提交以下材料：（一）申請書，主要包括投資主體情況、境外企業(yè)名稱、股權(quán)結(jié)構(gòu)、投資金額、經(jīng)營范圍、經(jīng)營期限、投資資金來源、投資具體內(nèi)容等；（二）《境外投資申請表》（樣式見該辦法附件3），企業(yè)應(yīng)當通過“管理系統(tǒng)”按要求填寫打印，并加蓋印章；（三）境外投資相關(guān)合同或協(xié)議；（四）有關(guān)部門對境外投資所涉的屬于中華人民共和國限制出口的產(chǎn)品或技術(shù)準予出口的材料；（五）企業(yè)營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。
核準境外投資應(yīng)當征求我國駐外使（領(lǐng)）館（經(jīng)商處室）意見。涉及中央企業(yè)的，由商務(wù)部征求意見；涉及地方企業(yè)的，由省級商務(wù)主管部門征求意見。征求意見時，商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門應(yīng)當提供投資事項基本情況等相關(guān)信息。駐外使（領(lǐng)）館（經(jīng)商處室）應(yīng)當自接到征求意見要求之日起7個工作日內(nèi)回復(fù)。
商務(wù)部應(yīng)當在受理中央企業(yè)核準申請后20個工作日內(nèi)（包含征求駐外使（領(lǐng)）館（經(jīng)商處室）意見的時間）作出是否予以核準的決定。
省級商務(wù)主管部門應(yīng)當在受理地方企業(yè)核準申請后對申請是否涉及該辦法第四條所列情形進行初步審查，并在15個工作日內(nèi)（包含征求駐外使（領(lǐng)）館（經(jīng)商處室）意見的時間）將初步審查意見和全部申請材料報送商務(wù)部。商務(wù)部收到省級商務(wù)主管部門的初步審查意見后，應(yīng)當在15個工作日內(nèi)做出是否予以核準的決定。
對予以核準的境外投資，商務(wù)部出具書面核準決定并頒發(fā)《證書》；因存在該辦法第四條所列情形而不予核準的，應(yīng)當書面通知申請企業(yè)并說明理由，告知其享有依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的權(quán)利。企業(yè)提供虛假材料申請核準的，商務(wù)部不予核準。
5、備案和核準后變更、及證書時效
企業(yè)境外投資經(jīng)備案或核準后，原《證書》載明的境外投資事項發(fā)生變更的，企業(yè)應(yīng)當按照程序向原備案或核準的商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門辦理變更手續(xù)。自領(lǐng)取《證書》之日起2年內(nèi)，企業(yè)未在境外開展投資的，《證書》自動失效。如需再開展境外投資，應(yīng)當按照程序重新辦理備案或申請核準。
三、境外投資外匯審批
（一）境外投資外匯審批適用規(guī)則
國務(wù)院行政法規(guī)《外匯管理條例》（國務(wù)院令532號）對境外投資外匯審批有所規(guī)定。
根據(jù)外匯管理條例，國家外匯管理局制定了一些規(guī)則對境外投資外匯業(yè)務(wù)進行監(jiān)管，當前有效適用的規(guī)則主要包括《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)企業(yè)境外放款外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)〔2009〕24號）、《境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定》（匯發(fā)〔2009〕30號）、《國家外匯管理局關(guān)于進一步簡化和改進直接投資外匯管理政策的通知》（匯發(fā)[2015]13號）。
（二）境外投資外匯審批的具體內(nèi)容
境內(nèi)機構(gòu)、境內(nèi)個人向境外直接投資或者從事境外有價證券、衍生產(chǎn)品發(fā)行、交易，應(yīng)當按照國務(wù)院外匯管理部門的規(guī)定辦理登記。國家規(guī)定需要事先經(jīng)有關(guān)主管部門批準或者備案的，應(yīng)當在外匯登記前辦理批準或者備案手續(xù)。
國家對外債實行規(guī)模管理。借用外債應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定辦理，并到外匯管理機關(guān)辦理外債登記。
提供對外擔保，應(yīng)當向外匯管理機關(guān)提出申請，由外匯管理機關(guān)根據(jù)申請人的資產(chǎn)負債等情況作出批準或者不批準的決定；國家規(guī)定其經(jīng)營范圍需經(jīng)有關(guān)主管部門批準的，應(yīng)當在向外匯管理機關(guān)提出申請前辦理批準手續(xù)。申請人簽訂對外擔保合同后，應(yīng)當?shù)酵鈪R管理機關(guān)辦理對外擔保登記。
《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)企業(yè)境外放款外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)〔2009〕24號）允許境內(nèi)企業(yè)向其投資的境外企業(yè)放款，滿足境外企業(yè)資金需求。
《境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定》（匯發(fā)〔2009〕30號）對于境外直接投資外匯登記和資金匯出、境外直接投資前期費用匯出等有明確具體的規(guī)定。
《國家外匯管理局關(guān)于進一步簡化和改進直接投資外匯管理政策的通知》（匯發(fā)[2015]13號）取消了境外直接投資項下外匯登記核準行政審批事項，改由銀行按照該通知及所附《直接投資外匯業(yè)務(wù)操作指引》直接審核辦理境外直接投資項下外匯登記，國家外匯管理局及其分支機構(gòu)通過銀行對直接投資外匯登記實施間接監(jiān)管。相關(guān)市場主體可自行選擇注冊地銀行辦理直接投資外匯登記，完成直接投資外匯登記后，方可辦理后續(xù)直接投資相關(guān)賬戶開立、資金匯兌等業(yè)務(wù)（含利潤、紅利匯出或匯回）。
《國家外匯管理局關(guān)于進一步簡化和改進直接投資外匯管理政策的通知》（匯發(fā)[2015]13號）還取消了境外再投資外匯備案。境內(nèi)投資主體設(shè)立或控制的境外企業(yè)在境外再投資設(shè)立或控制新的境外企業(yè)無需辦理外匯備案手續(xù)。
四、境外投資國資審批
（一）境外投資國資審批適用規(guī)則
按照我國法律《企業(yè)國有資產(chǎn)法》及國務(wù)院行政法規(guī)《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》（國務(wù)院令第378號），履行出資人職責的國資監(jiān)管機構(gòu)，享有境外投資國資審批權(quán)力。
國務(wù)院國資委于2011年的《中央企業(yè)境外國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行辦法》（國資委令第26號）和《中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權(quán)管理暫行辦法》（國資委令第27號），與其于2012年的《中央企業(yè)境外投資監(jiān)督管理暫行辦法》（國資委令28號）一起，構(gòu)成了當前國務(wù)院國資委對中央企業(yè)境外國有資產(chǎn)監(jiān)督管理的制度體系。
地方國資企業(yè)遵循各地方國資監(jiān)管機構(gòu)對境外投資的具體管理政策和規(guī)定。
（二）境外投資中央企業(yè)國資審批的具體內(nèi)容
中央企業(yè)及其重要子企業(yè)收購、兼并境外上市公司以及重大境外出資行為應(yīng)當依照法定程序報國資委備案或者核準；以非貨幣資產(chǎn)向境外出資的，應(yīng)當依法進行資產(chǎn)評估并按照有關(guān)規(guī)定備案或者核準。
中央企業(yè)境外投資涉及國有產(chǎn)權(quán)新增或變動的，應(yīng)當遵守《中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權(quán)管理暫行辦法》（國資委令第27號）的規(guī)定申報國有產(chǎn)權(quán)登記。
中央企業(yè)境外投資管理制度應(yīng)當報國資委備案；中央企業(yè)應(yīng)當根據(jù)境外投資規(guī)劃編制年度境外投資計劃，并按照有關(guān)要求按時報送國資委；列入中央企業(yè)年度境外投資計劃的主業(yè)重點投資項目，國資委實行備案；列入中央企業(yè)年度境外投資計劃的主業(yè)重點投資項目及需要追加的主業(yè)重點投資項目，國資委實行備案，對境外投資項目有異議的，國資委應(yīng)當及時向企業(yè)出具書面意見。
中央企業(yè)原則上不得在境外從事非主業(yè)投資。有特殊原因確需投資的，應(yīng)當經(jīng)國資委核準。
根據(jù)國家境外投資管理有關(guān)規(guī)定，需要由國務(wù)院或國務(wù)院有關(guān)部門決定、批（核）準的境外投資項目，中央企業(yè)應(yīng)當將有關(guān)報批文件同時抄送國資委。
（三）境外投資地方國資企業(yè)的國資審批
境外投資地方國資企業(yè)國資審批，與中央企業(yè)國資審批大致相近，具體適用各地方國資監(jiān)管部門對境外投資有關(guān)的政策規(guī)定。
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【關(guān)鍵詞】個人 分拆結(jié)售匯 難點 對策
為規(guī)范個人外匯收支行為，國家外匯管理局先后了《個人外匯管理辦法》等一系列文件，對個人項下分拆結(jié)售匯行為進行定義并規(guī)范，防止通過分拆結(jié)售匯方式規(guī)避現(xiàn)行個人外匯管理政策，但在政策實際執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)，個人分拆結(jié)售匯仍處高發(fā)態(tài)勢，查處個人分拆結(jié)售匯仍存在諸多困難，需要引起重視并研究解決。
一、個人分拆結(jié)售匯常見方式
（一）大額外匯資金劃轉(zhuǎn)到直系親屬賬戶，跨銀行、跨網(wǎng)點再分拆、結(jié)匯
通過將外匯資金劃轉(zhuǎn)到直系親屬賬戶，然后其直系親屬各自在年度額度內(nèi)進行結(jié)匯。完成一次劃轉(zhuǎn)結(jié)匯后，如仍然有超限額外匯資金，則再由直系親屬劃轉(zhuǎn)到其他親屬賬戶內(nèi)進行結(jié)匯。在劃轉(zhuǎn)、結(jié)匯的過程中，可能涉及不同銀行賬戶、不同交易網(wǎng)點，造成單個銀行經(jīng)辦人員有效判別信息不足，不能及時有效識別分拆結(jié)售匯行為。
（二）境外不同個人匯入境內(nèi)不同交易主體，匯款地點相同
對公機構(gòu)將境外大額外匯資金分拆給大量境外個人，然后境外個人再分別匯入接近于5萬美元給眾多境內(nèi)個人，收款銀行不是同一收款行，收款人分別在年度額度內(nèi)結(jié)匯，然后提取人民幣。在匯入、收款的過程中，因收款銀行不同，造成單個銀行網(wǎng)點難以判別境外匯款人匯入多筆大額外匯情況，不能及時有效識別分拆結(jié)售匯行為。
（三）境內(nèi)個人在不同銀行購匯匯往境外同一個人
境內(nèi)人民幣資金通過分拆給大量境內(nèi)個人，境內(nèi)個人分別在不同銀行網(wǎng)點辦理年度額度內(nèi)購匯，然后匯出境外，收款人為同一人。因人民幣分拆及購匯不在同一銀行網(wǎng)點進行，網(wǎng)點辦理購匯匯出時亦不能有效判別境外同一收款人接收多筆外匯情況，不能及時有效識別分拆結(jié)售匯行為。
（四）境內(nèi)單位外匯資金通過個人到不同銀行進行兌換
境內(nèi)單位可能存在大量外幣現(xiàn)鈔需求，為規(guī)避監(jiān)管，通過大量境內(nèi)個人到不同銀行網(wǎng)點進行購匯提鈔，因單個經(jīng)辦銀行網(wǎng)點經(jīng)辦業(yè)務(wù)量不多（5人以下），難以及時有效識別分拆結(jié)售匯行為。
二、個人分拆結(jié)售匯查處難點
（一）分拆結(jié)售匯線索延伸調(diào)查難
由于個人有效信息尤其是聯(lián)系方式的不確定性以及受個人住址的地域性影響，再加上有的當事人蹤跡不定，以目前外匯局的人力和物力都難以實現(xiàn)深度跟蹤調(diào)查。
（二）收集分拆結(jié)售匯證據(jù)資料難
一是憑證缺失。以現(xiàn)金方式劃轉(zhuǎn)沒有憑證可支撐，容易造成證據(jù)缺失，轉(zhuǎn)賬交易也難以區(qū)分購匯或結(jié)匯人民幣資金屬性。在當事人配合意愿較低的情況下，難以掌握全部案件情節(jié)，調(diào)取全部證據(jù)。二是查詢限制?！锻鈪R管理條例》已規(guī)定外匯管理部門不得查詢個人儲蓄賬戶，在個人不配合情況下，外匯檢查就會遇到瓶頸。
（三）對分拆結(jié)售匯行為定性難
目前，針對個人分拆結(jié)售匯業(yè)務(wù)的管理主要是依據(jù)《國家外匯管理局關(guān)于進一步完善個人結(jié)售匯業(yè)務(wù)管理的通知》，該文件中對分拆交易的界定主要集中于個人結(jié)售匯業(yè)務(wù)，而對頻繁存入外幣現(xiàn)鈔和對外付匯的交易則沒有明確規(guī)定。因此，在非現(xiàn)場監(jiān)測中，即使發(fā)現(xiàn)多個個人向境外同一收款人付匯，金額較大，其真實交易背景很值得懷疑，但由于缺乏明確的政策依據(jù)而無法對這些交易進行明確的定性。
（四）實施行政處罰難
由于拆分結(jié)售匯業(yè)務(wù)的違規(guī)主體主要涉及個人，限于外匯局職能和管轄范圍，外匯局缺乏對拒絕配合當事人的制約手段，在沒有司法機關(guān)配合的情況下，對拒不配合的個人實施處罰存在困難，影響了個人外匯管理法規(guī)的權(quán)威性。
三、管理對策與建議
（一）疏堵并舉，完善現(xiàn)有個人外匯管理的法規(guī)和政策
建議完善個人外匯管理法規(guī)，適度放松對個人為境外親屬境外買房需求管理，引導(dǎo)個人通過合法途徑進行境外投資。完善“關(guān)注名單”管理，將個人分拆結(jié)售匯案例中的境外收付款人納入名單管理。
（二）加大非現(xiàn)場監(jiān)測力度，防范異常資金跨境流動
提高銀行對異常資金流動的敏感性，通過非現(xiàn)場監(jiān)測發(fā)現(xiàn)問題引導(dǎo)現(xiàn)場檢查。同時，借助科技手段加大對電子銀行個人結(jié)售匯業(yè)務(wù)的現(xiàn)場檢查力度，特別應(yīng)關(guān)注一定時期內(nèi)使用多個不同賬號、同一IP地址訪問銀行網(wǎng)站的可疑交易信息，防范異常資金通過電子銀行渠道跨境流動。
（三）完善個人分拆結(jié)售匯的配套檢查和處罰規(guī)定
建議修訂和完善《個人外匯管理辦法實施細則》等相關(guān)規(guī)定，明確個人分拆結(jié)售匯的違規(guī)行為認定、核查方式和處罰措施等內(nèi)容，使外匯局對個人分拆結(jié)售匯的核查、移交及處罰都有更加明確的操作程序和法律依據(jù)，以進一步提高個人外匯管理的有效性。
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匯改以來人民幣有效匯率變動的六個階段。2005年7月21日的人民幣匯率制度改革以來，人民幣相對美元基本上呈現(xiàn)單邊升值的態(tài)勢?？偟膩砜?，人民幣有效匯率也呈現(xiàn)升值趨勢，但是期間出現(xiàn)一些幅度較大的波動。
由于歐盟已經(jīng)超過美國，成為我國第二大貿(mào)易伙伴，此外日本、韓國、東盟等國家和地區(qū)也是我國重要的貿(mào)易伙伴，相比人民幣兌美元匯率而言，人民幣有效匯率更能全面反映匯率與對外貿(mào)易的關(guān)系。
由于2007年底以來人民幣在美元走軟階段大幅升值，而在美元走強階段伴隨美元對其他非美貨幣繼續(xù)大幅升值，實現(xiàn)“明貶暗升”，人民幣成為2008年以來，除全球最強勢的貨幣之一。截至8月19日，2008年以來人民幣相對美元累計升值6.41%，升值幅度不僅超過了歐元、英鎊、日元、瑞士法郎、加拿大元等全球主要貨幣，而且遠超過韓元、泰銖等亞洲貨幣。盡管7月中旬以來人民幣相對美元小幅貶值，但是人民幣相對于歐元、英鎊、日元、韓元等貨幣持續(xù)升值。
人民幣有效匯率升值造成出口放緩進口加速
近期我國出口面臨了原材料價格上漲、全球經(jīng)濟增長放緩、出口退稅稅率下調(diào)等不利的環(huán)境，人民幣升值無疑使出口更為困難。一方面，隨著美國、歐洲、日本等發(fā)達國家和地區(qū)經(jīng)濟放緩，人民幣對美元、歐元、日元的升值將進一步降低這些國家和地區(qū)對中國產(chǎn)品的需求。另一方面，從國際貿(mào)易的競爭格局來看，中國出口產(chǎn)品的主要競爭來自馬來西亞、菲律賓、韓國、印度等新興市場國家。
其次，人民幣升值刺激了國內(nèi)對進口產(chǎn)品的需求，在一定程度上拉動了進口的增長。2008年1-7月，進口額同比增長31.1%，比上年同期上升11.6個百分點，而且遠超過同期出口增速。進口額大幅增長一方面是原材料價格上漲導(dǎo)致的進口價格上漲引起的，另一方面則與人民幣升值使國外產(chǎn)品價格相對降低從而刺激國內(nèi)對進口產(chǎn)品的需求有關(guān)。
出口增速減緩和進口增長加快的結(jié)果是貿(mào)易順差大幅減少，2008年1-7月，貿(mào)易順差為1237億美元，同比減少9.6%。盡管貿(mào)易順差減少有利于降低國際收支不平衡的程度，是宏觀調(diào)控的目標，但是由于我國當前的外貿(mào)依存度較高，出口增長減速過快不利于保持經(jīng)濟穩(wěn)定增長。如果出口環(huán)境惡化導(dǎo)致大量出口企業(yè)破產(chǎn)，就業(yè)壓力也會進一步加大。
未來人民幣有效匯率走勢仍然取決于美元匯率以及人民幣兌美元匯率的變動。如果未來美元繼續(xù)走強，而人民幣兌美元匯率維持小幅波動，則人民幣有效匯率仍將保持升值的趨勢，這對出口企業(yè)非常不利。如果次貸危機或者經(jīng)濟疲軟等因素拖累美元走弱，則人民幣有效匯率的變動有兩種可能。一是人民幣持續(xù)2008年初以來對美元快速升值的趨勢，這樣的話，人民幣有效匯率也將保持升值趨勢，盡管能抑制國內(nèi)的通貨膨脹，但是對出口和保持經(jīng)濟穩(wěn)定不利；二是人民幣伴隨著弱勢美元對其他貨幣走軟，則人民幣有效匯率回落，出口壓力也會相應(yīng)減輕。只有當人民幣伴隨著美元對其他貨幣貶值或者人民幣對美元和其他貨幣同時貶值時，出口壓力才能得到真正緩解，因此需要同時關(guān)注人民幣兌美元匯率和人民幣有效匯率的變動，及其對出口的影響。
資本流動與人民幣匯率變動密切相關(guān)
從實體經(jīng)濟來看，人民幣有效匯率對出口影響較大；而從金融市場來看，由于美元仍然是國際金融市場中主要的結(jié)算貨幣，在資金流動方面人民幣兌美元匯率的影響力相對較大。從歷史數(shù)據(jù)來看，資本流動與人民幣匯率變動密切相關(guān)。在2008年初人民幣加速升值期間，流入境內(nèi)的異常資金明顯增加。這首先表現(xiàn)在外匯儲備的快速增加。2008年1-5月，外匯儲備增加2687億美元。其中，貿(mào)易順差為783億美元，外商直接投資為428億美元。此外，假如按照5%的年收益率簡單估算外匯儲備的投資收益，那么，2008年1-5月，外匯儲備增加額中除去貿(mào)易順差、外商直接投資和投資收益之外，不可解釋的部分仍然約有1000億美元，這一部分在很大程度上屬于套利資本。
伴隨人民幣對美元的貶值，套利資本可能開始出現(xiàn)凈流出。2008年7月16日之后，人民幣兌美元匯率出現(xiàn)逆轉(zhuǎn)，至今人民幣對美元已經(jīng)持續(xù)貶值一個月，創(chuàng)下人民幣匯率制度改革以來最長的貶值期。而人民幣NDF則早在5月就已經(jīng)有所反應(yīng)。5月底人民幣NDF溢價從4月底的9.0%下降到6.5%，7月底為4.9%，到8月15日已降到2.7%。盡管人民幣有效匯率升值趨勢不變，但是隨著人民幣對美元的貶值以及人民幣NDF溢價的下降，套利資本開始出現(xiàn)流出境內(nèi)的跡象。2008年6月，外匯儲備增加額下降到119億美元，創(chuàng)下2006年2月以來的新低。隨著7月人民幣對美元即期匯率的貶值，預(yù)計外匯儲備增加額將進一步下降，套利資金流出境內(nèi)的跡象可能更為明顯。
套利資金大進大出加大金融市場風險
套利資金大量流入境內(nèi)，容易加大基礎(chǔ)貨幣增長壓力和通貨膨脹壓力，同時催生資產(chǎn)泡沫；套利資金大量流出境內(nèi)，則容易導(dǎo)致本幣匯率及金融市場大幅波動。在外商直接投資異常增長、外匯儲備快速增長等背景下，2008年7月2日，國家外匯管理局、商務(wù)部、海關(guān)總署聯(lián)合頒布《出口收結(jié)匯聯(lián)網(wǎng)核查辦法》，決定自2008年7月14日起對出口收結(jié)匯實行聯(lián)網(wǎng)核查管理。即通過將企業(yè)出口收結(jié)匯情況與其海關(guān)貨物出口情況加以核對，有效甄別貨物貿(mào)易項下資金流入的實際貿(mào)易背景，以保證出口及其收結(jié)匯的真實性和一致性。出口收結(jié)匯聯(lián)網(wǎng)核查有利于抑制通過貿(mào)易項以及通過貿(mào)易信貸等資本項目流入境內(nèi)的異常資金。
2008年8月6日，國務(wù)院公布了修訂后的《中華人民共和國外匯管理條例》。該條例規(guī)定外匯管理由“流出管理”轉(zhuǎn)變?yōu)椤熬夤芾怼保@標志著“寬進嚴出”的外匯管理制度的結(jié)束，也表明對外匯流入的限制將更為嚴格。
